商標(biāo)“撤三”申請(qǐng)程序談

　　一、“撤銷(xiāo)三年不使用”之“全部撤銷(xiāo)申請(qǐng)”與“部分撤銷(xiāo)申請(qǐng)”。

　　“撤銷(xiāo)三年不使用”申請(qǐng)，既可以針對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的全部的核定使用商品 / 服務(wù)，也可以針對(duì)商標(biāo)的一項(xiàng)或者其中幾項(xiàng)核定使用商品 / 服務(wù)。如“撤銷(xiāo)三年不使用”是針對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的其中一項(xiàng)或者幾個(gè)項(xiàng)目，那么注冊(cè)人所舉實(shí)際使用證據(jù)，必須針對(duì)該項(xiàng)或該幾項(xiàng)商品 / 服務(wù)，就其他商品 / 服務(wù)項(xiàng)目的舉證是無(wú)效的。

　　“撤銷(xiāo)三年不使用”，若準(zhǔn)確鎖定具體的單個(gè)或某幾個(gè)商品/ 服務(wù)項(xiàng)目，基本上會(huì)大大提高注冊(cè)人舉證的困難程度，撤三成功的幾率也將大大提升。而全部撤銷(xiāo)，若商標(biāo)注冊(cè)人能夠提供在核定的某幾個(gè)商品 / 服務(wù)上的使用證據(jù)，那么按照現(xiàn)有的商標(biāo)審查結(jié)果看，會(huì)視為在其他核定未使用的商品 / 服務(wù)的使用，而整體予以商標(biāo)權(quán)利維持。

　　二、“撤銷(xiāo)三年不使用”的“撤回”問(wèn)題。

　　在實(shí)踐中，撤三申請(qǐng)人，可以撤回其提出的撤銷(xiāo)三年不使用申請(qǐng)。但其操作需要關(guān)注幾個(gè)時(shí)間段因素：

　　(1)自撤三申請(qǐng)人遞交撤銷(xiāo)申請(qǐng)、商標(biāo)局受理其申請(qǐng)起，至商標(biāo)局向商標(biāo)注冊(cè)人發(fā)出《關(guān)于提供注冊(cè)商標(biāo)使用證據(jù)的通知》，這中間往往會(huì)有幾個(gè)月的時(shí)間，也就是說(shuō)，在商標(biāo)局發(fā)出提供使用證據(jù)通知書(shū)之前，撤三申請(qǐng)人可以向商標(biāo)局撤回其撤三申請(qǐng);

　　(2)自商標(biāo)局向商標(biāo)注冊(cè)人發(fā)出《關(guān)于提供注冊(cè)商標(biāo)使用證據(jù)的通知》起，至商標(biāo)注冊(cè)人提交使用證據(jù)，這中間有 2 個(gè)月多一點(diǎn)的時(shí)間，在這段期間，撤三申請(qǐng)人能否被允許撤回撤三申請(qǐng)，相對(duì)模糊。也沒(méi)有一個(gè)明確的法律規(guī)定。

　　(3)商標(biāo)注冊(cè)人提供商標(biāo)使用證據(jù)的 2 個(gè)月期間經(jīng)過(guò)之后，撤三申請(qǐng)人能否撤回撤三，取決于商標(biāo)注冊(cè)人是否提交了商標(biāo)的使用證據(jù)：如果注冊(cè)人按期提交了商標(biāo)實(shí)際使用證據(jù)，則撤三申請(qǐng)人可以撤回其提出的撤三申請(qǐng)。但如果商標(biāo)注冊(cè)人沒(méi)有向商標(biāo)局提交商標(biāo)實(shí)際使用證據(jù)，則撤三案件應(yīng)轉(zhuǎn)變?yōu)樯虡?biāo)局必須審理階段——因?yàn)檫@是法定的商標(biāo)應(yīng)被撤銷(xiāo)的情形，案件審理已經(jīng)不受撤三申請(qǐng)人的控制了，此時(shí)撤三申請(qǐng)人無(wú)法撤回其所提“撤三”申請(qǐng)。

　　三、商標(biāo)注冊(cè)人與撤三申請(qǐng)人的協(xié)商以及可能的風(fēng)險(xiǎn)

　　現(xiàn)實(shí)中確實(shí)發(fā)生的情況是：商標(biāo)注冊(cè)人確實(shí)一直都在實(shí)際使用其注冊(cè)商標(biāo)，但其卻因?yàn)榉N種疏忽沒(méi)有固定好相關(guān)的實(shí)際使用證據(jù)，拿不出符合要求的證據(jù)。這個(gè)時(shí)候，商標(biāo)注冊(cè)人還有一種解決方案是：與撤三申請(qǐng)人協(xié)商，爭(zhēng)取其撤回撤三申請(qǐng)。

　　如果商標(biāo)注冊(cè)人與撤三申請(qǐng)人協(xié)商成功，較為常見(jiàn)的成果是：商標(biāo)注冊(cè)人為在后商標(biāo)申請(qǐng)人就在后商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，出具商標(biāo)共存同意書(shū)，以此換取撤三申請(qǐng)人撤回其撤三申請(qǐng)。

　　但是，仍有必要分析指出用同意書(shū)換去撤回撤三，對(duì)于商標(biāo)注冊(cè)人以及在后商標(biāo)申請(qǐng)人的風(fēng)險(xiǎn)：

　　(1)對(duì)于商標(biāo)注冊(cè)人的風(fēng)險(xiǎn)是：A、當(dāng)商標(biāo)注冊(cè)人給在后商標(biāo)申請(qǐng)人 ( 撤三申請(qǐng)人 ) 提供了“商標(biāo)共存同意書(shū)”之后，撤三申請(qǐng)人所提撤三，未能成功地撤回。B、若在后商標(biāo)確實(shí)與在先商標(biāo)商標(biāo)非常近似，為了保住在先商標(biāo)的注冊(cè)，而允許在后的商標(biāo)與之并存，可能產(chǎn)生的混淆后果也是一種損害。

　　(2)對(duì)撤三申請(qǐng)人的風(fēng)險(xiǎn)是：其撤回了撤三申請(qǐng)，但其所取得的“商標(biāo)共存同意書(shū)”卻未能被商評(píng)委接受，在后商標(biāo)仍然被駁回。因此，對(duì)于該程序的處理，應(yīng)當(dāng)視商標(biāo)具體情況而定，不應(yīng)盲目決定。

　　四、對(duì)在先商標(biāo)的撤三與在后商標(biāo)的駁回復(fù)審案件的審理時(shí)間銜接問(wèn)題

　　撤三案件往往由在后商標(biāo)申請(qǐng)人發(fā)起，在先商標(biāo)的撤三案件 ( 由商標(biāo)局審理 ) 與在后商標(biāo)的駁回復(fù)審 ( 由商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理)，由不同的部門(mén)審查，所針對(duì)的商標(biāo)也不是同一個(gè)，必然會(huì)存在一個(gè)審理進(jìn)度上的時(shí)間差。

　　由此產(chǎn)生的問(wèn)題是：商評(píng)委審理在后商標(biāo)的駁回復(fù)審時(shí)，在先商標(biāo)的撤三案件尚未有結(jié)果。在實(shí)踐中多次遇到，商評(píng)委不等待商標(biāo)局的撤三審理進(jìn)程，就直接以“我委評(píng)審之時(shí)，引證商標(biāo)仍為有效注冊(cè)商標(biāo)”而認(rèn)定在后的商標(biāo)應(yīng)被駁回。商評(píng)委的拒絕等待，實(shí)質(zhì)可能將申請(qǐng)人之前所提撤三的努力變成白費(fèi)。

　　對(duì)在后商標(biāo)申請(qǐng)人而言，如果感覺(jué)到商標(biāo)局審理撤三案件的速度慢于商評(píng)委審理駁回復(fù)審，有效的應(yīng)對(duì)方案是：在既有商標(biāo)申請(qǐng)的基礎(chǔ)上、一定要趕在商評(píng)委復(fù)審決定 ( 判在后商標(biāo)應(yīng)被駁回)做出之前，就其商標(biāo)迅速補(bǔ)進(jìn)一個(gè)新的注冊(cè)申請(qǐng)(二次申請(qǐng))。這樣做的好處是，可以確保之前所提撤三的成功的“成果”不會(huì)淪為“他人的嫁衣裳”。(文/東靈通知識(shí)產(chǎn)權(quán) 晏妮)

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